《农民专业合作社法》问答（六）

二十六、什么是农民专业合作社的成员大会?它有哪些职权?

农民专业合作社的成员大会由农民专业合作社的全体成员组成，成员大会是农民专业合作社的权力机构，负责就合作社的重大事项作出决议，集体行使权力。成员大会以会议的形式行使权力，而不采取常设机构或者日常办公的方式。成员参加成员大会是法律赋予所有成员的权利，也是合作社“成员地位平等，实行民主管理”原则的体现。所有成员都可以通过成员大会参与合作社事务的决策和管理。

《农民专业合作社法》第二十二条规定，成员大会行使下列职权：

1、修改章程。合作社章程的修改，需要由本社成员表决权总数的三分之二以上成员通过。

2、选举和罢免理事长、理事、执行监事或者监事会成员。理事会(理事长)、监事会(执行监事)分别是合作社的执行机关和监督机关。其任免权应当由成员大会行使。

3、决定重大财产处置、对外投资、对外担保和生产经营中的其他重大事项。上述重大事项是否可行、是否符合合作社和大多数成员的利益，应由成员大会来作出决定。

4、批准年度业务报告、盈余分配方案、亏损处理方案。年度业务报告是对合作社年度生产经营情况进行的总结，对年度业务报告的审批结果体现了对理事会(理事长)、监事会(执行监事)一年工作的评价。盈余分配和亏损处理方案关系到所有成员获得的收益和承担的责任，成员大会有权对其进行审批。经过审批，成员大会认为方案符合要求的则可予以批准。不予批准的，反之则不予批准。不予批准的，可以责成理事长或者理事会重新拟定有关方案。

5、对合并、分立、解散、清算作出决议。合作社的合并、分立、解散关系合作社的存续状态，与每个成员的切身利益相关。因此，这些决议至少应当由本社成员表决权总数的三分之二以上通过。

6、决定聘用经营管理人员和专业技术人员的数量、资格和任期。农民专业合作社是由全体成员共同管理的组织，成员大会有权决定合作社聘用管理人员和技术人员的相关事项。

7、听取理事长或者理事会关于成员变动情况的报告。成员变动情况关系到合作社的规模、资产和成员获得收益和分担亏损等诸多因素，成员大会有必要及时了解成员增加或者减少的变动情况。

8.章程规定的其他职权。除上述七项职权，章程对成员大会的职权还可以结合本社的实际情况作其他规定。

二十七、农民专业合作社成员大会如何进行选举和作出决议?

《农民专业合作社法》第二十三条对农民专业合作社成员大会作出的决议要求采取相应多数通过的表决方法。同时，对不同的决议事项，规定了不同的决议方法：

1、一般决议方法。是指农民专业合作社召开成员大会时，对选举或者作出决议的一般事项只需本社成员表决权的简单多数通过，即农民专业合作社召开成员大会，出席人数应当达到成员总数三分之二以上；成员大会选举或者作出决议，应当由本社成员表决权总数过半数通过。

2、特殊决议方法。是指在农民专业合作社召开成员大会时，对选举或者作出一般决议外的决议票数的特别要求，即修改章程或者合并、分立、解散的决议应当由本社成员表决权总数的三分之二以上通过。

为了进一步给农民专业合作社的民主管理和自治留下更多空间，《农民专业合作社法》第二十三条还规定，章程对表决权数有较高规定的，从其规定。也就是说，农民专业合作社可以在章程中对上述一般决议事项和特殊决议事项的表决权数在法律规定的上限的基础上再作更高的规定。如章程可以规定：修改章程或者合并、分立、解散的决议应当由本社成员表决权总数的四分之三以上通过。

此外，《农民专业合作社法》第十一条对设立农民专业合作社时通过章程的程序作出了特殊规定，即农民专业合作社应当召开由全体设立人参加的设立大会，章程应当由全体设立人一致通过。

二十八、农民专业合作社什么时候召开成员大会?

农民专业合作社成员大会是通过召开会议的形式来行使自己的权力的。《农民专业合作社法》第二十四条规定成员大会至少每年应该召开一次。成员大会依其召开时间的不同，分为定期会议和临时会议两种：

1、定期会议。定期会议何时召开应当按照农民专业合作社章程的规定。如规定一年召开几次会议，具体什么时间召开等。

2、临时会议。农民专业合作社在生产经营过程中可能出现一些特殊情况，需要由成员大会审议决定某些重大事项，而未到章程规定召开定期成员大会的时间，则可以召开临时成员大会。《农民专业合作社法》第二十四条规定，符合下列三种情形之一的，应当在二十日内召开临时成员大会：(一)百分之三十以上的成员提议。百分之三十以上的成员在合作社中已占有相当大的比重，当他们认为必要时可以要求合作社召开临时成员大会，审议、决定他们关注的事项。(二)执行监事或者监事会提议。执行监事或者监事会是由合作社成员选举产生的监督机构。当其发现理事长、理事会或其他管理人员不履行职权，或者有违反法律、章程等行为，或者因决策失误，严重影响合作社生产经营等情形，应当履行监督职责，认为需要及时召开成员大会作出相关决定时，应当提议召开临时成员大会。(三)章程规定的其他情形。除上述两种情形外，章程还可以规定需要召开临时成员大会的其他情形。

二十九、农民专业合作社在什么情况下可以成立成员代表大会?成员代表大会和成员大会是什么关系?

农民专业合作社存在发展规模、成员分布地域等不同情况。要求所有成员在统一的时间内集中在一起召开成员大会往往难以实现。为了保证合作社成员能够依法有效行使民主管理的权力，降低召开成员大会的成本，提高议事效率，《农民专业合作社法》第二十五条规定，成员超过一百五十人的农民专业合作社可以设立成员代表大会。成员总数达到这一规模的合作社可以根据自身发展的实际情况决定是否设立成员代表大会，《农民专业合作社法》并不作强制性规定，需要设立成员代表大会的合作社应当在章程中载明相关事项并按照章程的规定设立成员代表大会。

成员大会是法定的合作社的权力机构，而成员代表大会不是法律规定的必设机构。成员代表大会与成员大会的职权也不尽相同，成员大会行使法律赋予的七项职权及章程规定的其他职权，而成员代表大会只能按照章程的规定行使成员大会的部分职权或者全部职权。

三十、是不是所有的农民专业合作社都要设理事长?是不是都要设理事会?

《农民专业合作社法》第二十六条规定，农民专业合作社设理事长一名，可以设理事会。理事长为本社的法定代表人。由此，法律规定合作社都要设理事长，理事会可以设立，也可以不设立。

农民专业合作社作为法人进行工商登记后从事生产经营活动，必须从设立起就明确合作社的法定代表人。因此《农民专业合作社法》规定，理事长为本社的法定代表人。合作社设理事长是《农民专业合作社法》明确规定的，不管合作社的规模大小、成员多少，也不管合作社有无理事会，都要设理事长。

合作社规模较小，成员人数很少，没有必要设立理事会的，由一个成员信任的人作为理事长来负责合作社的经营管理工作就可以了，这样有利于精简机构，提高效率。合作社是否设立理事会及理事的人数，《农民专业合作社法》并未作强制性规定，而由合作社章程规定。理事长、理事会由成员大会从本社成员中选举产生，对成员大会负责，其产生办法、职权、任期、议事规则由章程规定。

三十一、农民专业合作社是不是必须设立执行监事或者监事会?他们的职权是什么?

执行监事或者监事会是农民专业合作社的监督机关，对合作社的财务和业务执行情况进行监督。执行监事是指仅由一人组成的监督机关，监事会是指由多人组成的团体担任的监督机关。

依照《农民专业合作社法》第二十六条的规定，农民专业合作社可以设执行监督或监事会。农民专业合作社的监督是由全体成员进行的监督，强调的是成员的直接监督。由此，《农民专业合作社法》规定执行监事或者监事会不是农民专业合作社的必设机构。如果成员大会认为需要提高监督效率，可以根据实际情况选择设执行监事或者监事会。是否设执行监事和监事会由合作社在章程中规定。一般讲，合作社设执行监事的，不再设监事会。

执行监事或者监事会的职权由合作社的章程具体规定。执行监事或监事会通常具有下列职权：(1)监督、检查合作社的财务状况和业务执行情况，包括对本社的财务进行内部审计；(2)对理事长或者理事会、经理等管理人员的职务行为进行监督；(3)提议召开临时成员大会。

三十二、农民专业合作社的理事长、理事、执行监事、监事会成员是如何产生的?

依照《农民专业合作社法》第二十六条的规定，理事长、理事、执行监事或监事会成员，由成员大会从本社成员中选举产生，依照《农民专业合作社法》和本社章程的规定行使职权，对成员大会负责。召开成员大会，出席人数应当达到成员总数三分之二以上，成员大会选举理事长、理事、执行监事或监事会成员应当由本社成员表决权总数过半数通过，如果章程对表决权数有较高规定的，从其规定。理事长、理事、执行监事或监事会成员的资格条件等，由合作社章程规定。但是，农民专业合作社的理事长、理事、经理不得兼任业务性质相同的其他农民专业合作社的理事长、理事、监事、经理。

三十三、农民专业合作社的具体生产经营活动由谁负责?

在农民专业合作社中，成员大会负责合作社各项重大事项的决策；理事会(理事长)负责执行成员大会的决策，包括生产经营活动如何进行。因此，农民专业合作社可以不聘经理。

《农民专业合作社法》第二十八条规定，农民专业合作社的理事长或者理事会可以按照成员大会的决定聘任经理。经理应当按照章程规定和理事长或者理事会授权，负责农民专业合作社的具体生产经营活动。因此，经理是合作社的雇员，在理事会(理事长)的领导下工作，对理事会(理事长)负责。经理由理事会(理事长)决定聘任，也由其决定解聘。

《农民专业合作社法》第二十八条还规定，农民专业合作社的理事长或者理事可以兼任经理。理事长或者理事兼任经理的，也应当按照章程规定和理事长或者理事会授权履行经理的职责，负责农民专业合作社的具体生产经营活动。

总之，经理不是农民专业合作社的法定机构，合作社可以聘任经理，也可以不聘任经理；经理可以由本社成员担任，也可以从外面聘请。是否需要聘任经理，由合作社根据自身的经营规模和具体情况而定。聘任经理或者由理事长、理事兼任经理的，由经理按照章程规定和理事长或者理事会授权，负责农民专业合作社的具体生产经营活动；否则，由理事长或者理事会直接管理农民专业合作社的具体生产经营活动。

三十四、农民专业合作社的理事长、理事和管理人员利用职务便利损害合作社利益怎么处理?

《农民专业合作社法》第二十九条规定，农民专业合作社的理事长、理事和管理人员不得有下列损害合作社利益的行为：

1.侵占、挪用或者私分本社资产。理事长、理事和管理人员利用自己分管、负责或者办理某项业务的权利或职权所形成的便利条件，将合作社资产侵占、挪作他用或者私分，必然会造成合作社资产的流失或者影响合作社正常的经营活动。

2.违反章程规定或者未经成员大会同意，将本社资金借贷给他人或者以本社资产为他人提供担保。这种个人行为往往给合作社的生产经营带来风险。法律禁止此种行为是对理事长、理事和管理人员的强制性约束。

3.接受他人与本社交易的佣金归为己有。理事长、理事和管理人员代表合作社出售农产品或购买生产资料等，是执行职务，接受他人支付的折扣、中介费用等佣金应当归合作社所有。

4.从事损害本社经济利益的其他活动。

合作社的理事长、理事和管理人员享有法律和合作社章程授予的参与管理合作社事务的职权，同时也对合作社负有忠实义务，在执行合作社的职务时，应当依照法律和合作社的章程行使职权，履行义务，维护合作社的利益。为此，《农民专业合作社法》规定，理事长、理事和管理人员违反上述四项禁止性规定所得的收入，应当归本社所有；给本社造成损失的，应当承担赔偿责任；情节严重，构成犯罪的，还应当依法追究刑事责任。